«Субсидиарка» для главбуха: когда грозит и как ее избежать

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: ««Субсидиарка» для главбуха: когда грозит и как ее избежать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Субсидиарная ответственность – это разновидность материальной ответственности должностных лиц (и не только) организации-банкрота, наступающая в случаях, когда сама организация не может погасить существующую задолженность перед своими кредиторами. Субсидиарной ответственности предшествует банкротство компании, являющей основным должником по всем своим обязательством.

За какие действия бухгалтера могут привлечь к субсидиарной ответственности

Бухгалтер подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в случаях (ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ):

• доведения организации до объективного банкротства или совершения действий (бездействия), существенно ухудшивших финансовое положение банкрота или сделавших невозможными реабилитационные мероприятия, направленные на восстановление его платежеспособности;
• совершения действий (бездействия) по сокрытию имущества, искажению/уничтожению документации, а также иных действий, препятствующих проведению банкротства и погашению требований кредиторов;
• отражение в бухгалтерской документации и отчетности недостоверных сведений, мешающих обнаружению имущества должника и формированию конкурсной массы.

Когда бухгалтера привлекают к субсидиарной ответственности

В ст. 61.11 Закона № 127-ФЗ указаны конкретные случаи, когда бухгалтера привлекают к субсидиарной ответственности:

• доведение компании до объективного банкротства или совершение действия (бездействие), из-за чего существенно ухудшилось финансовое положение обанкротившейся компании или это сделало невозможным проведение реабилитационных мер для восстановления платежеспособности;
• совершение действий (или бездействие), связанных с сокрытием имущества, искажением или уничтожением документации, или иных действий, которые препятствовали проведению процедуры банкротства и погашению требований кредиторов;
• отражение в бухгалтерских документах и отчетах недостоверных сведений, которые мешают обнаружить имущество должника и сформировать конкурсную массу.

Если у бухгалтера нет управленческих и распорядительных функций, то для привлечения его к субсидиарной ответственность могут использоваться такие основания как махинации с бухгалтерскими документами.

Действия, которые повлияли на невозможность удовлетворения требований кредиторов:

• непредставление арбитражному управляющему бухгалтерских документов и отчетов для осуществления банкротства;
• отражение в бухгалтерских документах операций, которые не подтверждены первичной документацией;
• искажение показателей бухгалтерского учета и отчетности;
• потеря или уничтожение бухгалтерских документов и отчетов;
• неотражение в документах информации об объектах, формирующих конкурсную массу, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов;
• непроведение инвентаризации имущества организации-должника;
• несдача отчетов в госорганы.

Искажений отчетности нет, главбух – в подчинении у финдиректора

Определением от 10.03.2021 № 307-ЭС21-1059(1,2) по делу № А56-73220/2017 судья ВС РФ подтвердил обоснованность мнения нижестоящих судов, которые решили, что главбух не может быть привлечен к субсидиарной ответственности.

Из Постановления АС СЗО от 17.11.2020 № Ф07-9737/2020 по делу № А56-73220/2017/з.5 видно, что временный управляющий просил возложить субсидиарную ответственность на следующих лиц:

• генерального директора и его первого заместителя;

• исполняющего обязанности генерального директора;

• заместителя гендиректора по экономической безопасности;

• главного бухгалтера.

Субсидиарная ответственность при аутсорсинге

Если вы не входили в постоянный штат предприятия-банкрота, а лишь предоставляли бухгалтерские услуги по договору аутсорсинга, вы также рискуете личным имуществом, хотя вероятность наступления субсидиарной ответственности значительно меньше, чем у штатных специалистов.

Здесь многое зависит от обязанностей бухгалтера. Если при аутсорсинге он выполнял полный перечень работ, характерных для главбуха, то есть отражал в документации все факты хозяйственной деятельности предприятия, предоставлял бухгалтерские отчеты в налоговую службу, отвечал за сохранность документации по закону он может быть признан субсидиарным должником.

Частичный, процессинговый аутсорсинг обычно не подразумевает выполнение бухгалтером углубленного анализа по финансовой деятельности предприятия с проверкой правильности проведения сделок, операций и их документального оформления. В этом случае для субсидиарной ответственности не будет оснований. Многое здесь зависит от договора. Следовательно, бухгалтеру необходимо проверить, насколько правильно составлен договор на оказание бухгалтерских услуг, нет ли там «опасных» пунктов.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве: как это происходит

Основы процедуры банкротства и ответственности должностных лиц изложены в Законе от 26.10.2010 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

Субсидиарная ответственность при банкротстве тесно связана с таким юридическим понятием, как «контролирующее должника лицо» (КДЛ).

Это может быть не только акционер или генеральный директор компании, но и финансовый директор или любой топ-менеджер и, конечно же, бухгалтер. К СО также могут быть привлечены родственники должника или даже компания, в адрес которой должник вывел свои активы, либо владелец блокирующего пакета акций.

Попытка внятно классифицировать КДЛ произведена в Письме ФНС № СА-4-18/16148 от 16 августа 2018 года, но у судов еще остается множество вопросов о правильности трактовок понятия КДЛ.

Тем не менее, число дел, рассмотренных судами с применением СО, поступательно растет. Каков механизм всего процесса пошагово?

1. Инициируется банкротство компании (самим должником при добровольной ликвидации, ФНС, кредитором, органами власти), заявление подается в арбитражный суд.
2. Процедура банкротства проходит в несколько этапов, используется наблюдение за компанией, совершаются попытки её финансового оздоровления, вводится внешнее управление. Если активов должника достаточно для удовлетворения требований кредиторов, судебное производство прекращается. Если нет – вводится конкурсное производство, имущество компании-банкрота подлежит реализации с целью покрытия долгов. В итоге компания-банкрот ликвидируется по решению суда.
3. Если имущества и денег на счетах не хватает, суд устанавливает КДЛ, после чего на его имущество и денежные средства описываются, на них накладывается арест. Фактическим должником становится физическое лицо.
4. Судебные приставы занимаются изъятием и реализацией имущества, денежные средства поступают в уплату долга.

Изменения в субсидиарной ответственности — 2017 и 2018

Налицо ужесточение законодательных норм.

Почему?

Предприниматели в 80% случаев подводят к процедуре банкротства компании в состоянии «гол как сокол», заранее выводя активы в безопасные зоны, скрывая через многочисленные фирмы – «прокладки» конечных бенефициаров бизнеса. Схем множество, некоторые поражают своей хитроумностью.

Чем ответили законодатели и судебные органы?

• Закон 266-ФЗ от 29 июля 2017 года переложил на плечи «подозреваемых» КДЛ обязанности по доказыванию своей невиновности. В законе прописана возможность для номинальных директоров выйти из-под ответственности путем сотрудничества с судом, помощи в поиске конечных бенефициаров и выгодополучателей.
• Постановление Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 года уточнило понятие выгоды для КДЛ от сделки, которая могла привести к банкротству: она должна иметь признаки существенной.
• Письмо ФНС от 16 августа 2017 года № СА-4-18/16148@ предлагает привлекать к СО широкий круг лиц: например, супругу или супруга КДЛ, друзей и сослуживцев! Невероятно, но в Законе от 26.10.2010 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» о подобной практике ничего не сказано. Вероятно, речь идет о пресечении многочисленных случаев вывода активов при банкротстве на ближайших родственников или «надежных» друзей. Увы, это означает, что даже муж главного бухгалтера теоретически может оказаться «под ударом».

Несмотря на усилия законодателей и фискальных органов, эффективность взыскания «субсидиарных» долгов с главного бухгалтера пока чрезвычайно мала. Виной тому – прорехи в законодательстве, сложность и многоуровневость корпоративных схем защиты активов.

В ближайшее время следует ожидать два сценария:

1. Несмотря на ужесточение законодательства, случаев привлечения к СА главбуха будет наблюдаться ничтожно мало, поскольку чиновники ФМС и судейские хорошо помнят обещание Президента и Правительства «не кошмарить бизнес».
2. Законодательство быстро «подтянут» по причине слабой наполняемости госбюджета, страдающего от серых схем ухода от налогов, и тогда достанется всем.

Главный бухгалтер подчиняется непосредственно руководителю организации и несет ответственность:

• за формирование учетной политики;
• за ведение бухгалтерского учета;
• за своевременное представление полной и достоверной бухгалтерской отчетности.

Но мало кто знает, что:

• На этом риски «несчастного» бухгалтера не заканчиваются. С каждым днем все более актуальным становится вопрос о его ответственности в процедурах банкротства организаций-должников.
• Если рассматривать вопрос ответственности главного бухгалтера организации более детально, следует обратить особое внимание на возможность привлечения бухгалтера к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в процедурах банкротства.

Если рассматривать вопрос ответственности главного бухгалтера организации более детально, следует обратить особое внимание на возможность привлечения бухгалтера к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в процедурах банкротства.

Субсидиарная ответственность — это право взыскания неполученного долга с другого обязанного лица, если первое лицо не может погасить обязательства. Такими лицами для организации являются учредители, руководители и с недавнего времени бухгалтер! В случае недостаточности имущества компании для погашения долгов на нихможет быть возложена субсидиарная ответственность.

Именно так! По всем обязательствам организации придется отвечать не только руководителю, но и бухгалтеру! И отвечать придется в размере всей кредиторской задолженности организации, а в большинстве случаев это достаточно солидная сумма.

Закон о банкротстве регламентирует, что ответственность для бухгалтера наступает в случаях, когда документы бухгалтерского учета:

• отсутствуют,
• не содержат всю необходимую информацию,
• содержат искаженную информацию, что должно затруднить процедуру банкротства (к этому относятся действия по оптимизация налогообложения).

Все просто:

• все документы должны быть на месте, в том числе документы, послужившие основанием для составления документов бухгалтерского учета. Поэтому «первичку» необходимо беречь как зеницу ока. Кстати, если у бухгалтера не нашли документов о том, куда делась ручка из закупленных канцтоваров, документы бухучета формально могут быть признаны отсутствующими;
• информация в документах не должна быть искаженной. Понятно, что если есть споры, например, проигранные ФНС, то документы будут признаны искаженными. Или учтено принятие контрагентом товара, а накладная отсутствует — в этом случае информация также становится искаженной…
• проблемы с документами бухучета должны затруднять процедуру банкротства. Ну и здесь все просто: не видно по документам, куда ушла ручка из канцтоваров − разбазаривание конкурсной массы!

Главного бухгалтера могут привлечь к субсидиарной ответственности и взыскать с него долги компании. Но для этого нужно доказать, что главбух был контролирующим лицом в пределах 3-х лет до момента появления признаков банкротства.

Главный бухгалтер может переложить ответственность на директора. Для этого надо получать от директора указания по крупным и важным сделкам в письменном виде. Хотя бы по сомнительным контрагентам.

Также, чтобы избежать субсидиарной ответственности, нужно внедрить в компании меры должной осмотрительности. Это может быть регламент выбора контрагентов, в котором прописано, кто из сотрудников и каким образом проверяет контрагента на благонадежность. Это «размывает» ответственность за выбор контрагента.

Законодательные акты, которые регулируют привлечение КДЛ к субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность по обязательствам должника возлагается на КДЛ в случаях, когда полное погашение требований кредиторов невозможно из-за действий или бездействия этого КДЛ (ст. 61.11 ФЗ РФ № 127-фз «О несостоятельности (банкротстве)») . При этом также применяются общие положения глав 25 и 59 Гражданского Кодекса РФ в части, которая не противоречит специальным положениям законодательства о банкротстве.

Контролирующие должника лица привлекаются к субсидиарной ответственности в соответствии с нормами ГК РФ (пунктом первым статьи 53.1 и пунктом 3 статьи 53), где речь идет об общегражданской ответственности директора или собственника компании. Такие же нормы содержатся в ст. 71 ФЗ РФ «Об АО» и ст. 44 ФЗ РФ «Об ООО». На основании этих законодательных актов суд рассматривает дела о субсидиарной ответственности, а также строится защита по ним.

Основания для привлечения

Чтобы сотрудника организации признали контролирующим должностным лицом, он должен быть причастен к одному из следующих действий:

• Проведения сделки, из-за которой имущественным правам кредиторов причинен ущерб. Сделки могут быть, как обычные, так и сомнительные или ставящие интересы одного из кредиторов выше других.
• По его вине отсутствуют, заполнены не полностью или искажены отчетные документы, в том числе бухгалтерские.
• По 51% требований специалистов финансового управляющего сотрудник организации привлечен к делу об административном, уголовном или налоговом нарушении.
• Отсутствуют документы, которые нужно хранить по закону.
• Не внесены или не обновлены данные о деятельности организации, в том числе в ЕГРЮЛ или Едином реестре сведений о деятельности ЮЛ.

Датой взыскания долга с субсидиарного ответчика является вынесение судом решения о признании компании банкротом. После чего:

Как и в случае с реализацией имущества в процессе личного банкротства, при привлечении к субсидиарной ответственности можно лишиться собственных денежных средств, а также всего, кроме единственного жилья и предметов первой необходимости, перечисленных в ст. 446 ГПК РФ. Реализации подлежат квартиры, дома, машины, ювелирные изделия и крупная бытовая техника.

Если субсидиарный должник имеет прямое отношение к компании и виновен в ее банкротстве, то он отвечает всем своим имуществом, а не только тем, что куплено в период работы в фирме.

Если у должника нечего брать, арестуют все счета субсидиарного ответчика и запретят ему выезжать за границу на время, пока идет исполнительное производство. Также кредиторы могут подать на личное банкротство гражданина, чтобы оспорить сделки и найти какое-то имущество для последующей продажи.

Понятие субсидиарной ответственности

Субсидиарной называют дополнительный вид ответственности. К ней привлекают третьих лиц, когда основной должник не способен заплатить по имевшимся ранее или возникшим внезапно обязательствам. Правила описаны в ст. 399 ГК РФ. Этот нормативно-правовой акт содержит более 15 статей, рассказывающих о случаях, при которых наступает такая ответственность.

Перечислим основные правила привлечения к ней:

Эти правила действуют, если в законодательных актах не установлен прямо иной порядок.

В п. 53 Постановления Пленума Верховного Суда России от 01.07.1996 г. № 6 говорится, что кредитор должен обратиться к должнику письменно. Также ему следует сохранить доказательства письменного обращения.

Наиболее надежным способом является отправка обращения по почте заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении.

Даже при наличии подтверждений кредитору могут отказать в требовании обращения взыскания на лиц, несущих субсидиарную ответственность, если он не предоставит доказательств неплатежеспособности должника

Об этом свидетельствует судебная практика по целому ряду дел.

Субсидиарный с латыни переводится как резервный или вспомогательный. Этот перевод помогает лучше понять основной смысл такой ответственности как дополнительной, резервной или вспомогательной защиты интересов кредитора в случае, когда основные меры не принесли желаемых результатов.

Договор об полной материальной ответственности.

Кроме описанных выше случаев на главного бухгалтера может накладываться полная материальная ответственность. Она устанавливается тремя способами:

• Условиями трудового договора;
• Дополнительным соглашением к договору;
• Отдельным приказом.

Как видно, должностное лицо предварительно знакомится с условиями и соглашается с ними, подписывая документ. В свою очередь, полная мат ответственность может быть

• Индивидуальной;
• Коллективной.

Полная материальная ответственность главного бухгалтера наступает в случаях, описанных в 243 статье ТК, а именно:

• Если ответственность мат ответственность возложена в полном размере за нанесение ущерба в ходе выполнения своих обязанностей;
• Недостача имущества или материальных ценностей, переданных сотруднику на основании письменного документа;
• Нанесение ущерба с умышленной целью;
• Причинение вреда в состоянии опьянения от алкоголя или наркотиков;
• Нанесение вреда в результате преступления, совершенного главным бухгалтером и доказанным в суде.
• Ущерб причинен в результате иного противоправного действия, установленного законодательством.
• Раскрытие государственной или коммерческой тайны;
• Если ущерб нанесен не при исполнении главбухом своих должностных обязанностей.

Условия полной ответственности могут составляться в свободной форме в зависимости от специфики и направлений деятельности предприятия. Тем не менее, в Постановлении Министерства Труда содержится типовая форма данного договора.

Материальная ответственность

Основные положения такой ответственности перечислены в гл. 39 ТК РФ. Если работа сотрудника связана с денежными средствами или иными материальными ценностями, то в случае причинения ущерба компании, законодатель предусматривает для виновного сотрудника материальную ответственность. То есть причиненный предприятию ущерб подлежит возмещению лицом, действия которого повлекли такой ущерб. Взыскать с сотрудника можно только реальный ущерб, а вот упущенную выгоду – нельзя. Размер ответственности будет определяться исходя из доказанной степени причастности бухгалтера к наступившим негативным последствиям в виде ущерба. Необходимо отметить, что если в трудовом договоре отсутствует оговорка о материальной ответственности, то в таком случае бухгалтер будет нести ответственность в пределах своей заработной платы, а не в размере причиненного ущерба. Основания привлечения к материальной ответственности перечислены в ст. 243 ТК РФ, это может быть и недостача вверенных ценностей, и разглашение охраняемой законом тайны, и другие.

Говоря о материальной ответственности сотрудников, иногда встает вопрос о заключении отдельного договора о полной материальной ответственности. Те, с кем такой договор заключить можно, поименованы в закрытом перечне, который утвержден Постановлением Минтруда от 31.12.2002 № 85. Главного бухгалтера в этом списке нет, но есть кассир. Поэтому если бухгалтер занимается ведением кассовых операций, в этом случае заключение договора о полной индивидуальной материальной ответственности будет вполне правомерным. Но полную материальную ответственность он будет нести только за тот ущерб, который причинил, исполняя обязанности в должности кассира, а не бухгалтера.

Увольнение не освобождает главного бухгалтера от материальной ответственности. После отстранения от должности привлечь такого сотрудника к ответу за свои умышленные действия можно в течение одного года через суд.

Случаи привлечения к субсидиарной ответственности

Доказательством того, что контролирующее должника лицо негативно влияло на компанию, служат умышленное совершение действий или бездействие, впоследствии повлекшие финансовую несостоятельность и банкротство. Аналогичный вывод делается, если деньги компании расходовались на личные нужды, имущество распродавалось по необоснованно низкой цене, которая существенно отличается от рыночной стоимости. Привлечение к субсидиарной ответственности следует, если КДЛ несвоевременно подало или не предоставило заявление о признании юридического лица банкротом при наличии для этого всех оснований. Правомерность и добросовестность руководителей под сомнением, если заключались сделки, которые являются неэффективными и характеризуются сомнительными, чрезмерно рискованными и нелогичными условиями. Каждый случай требует детального изучения. Юристами выстраивается защита от субсидиарной ответственности на факте отсутствия причинно-следственной связи между действиями КДЛ и наступившими последствиями в виде банкротства.

Номинальный и фактический руководитель

Практика знает ситуации, когда управленцы формально являются членами состава юридического лица, но фактически не имеют отношения к процессу руководства. Например, управление полностью передоверено третьему лицу, и есть подтверждающие документы. Такая схема не позволить избежать субсидиарной ответственности – номинальный руководитель не утрачивает статус контролирующего должника лица, поскольку по закону не лишается возможности оказывать влияние и обеспечивать надлежащую работу. В этом случае вина будет предъявлена и фактическому, и номинальному управленцам, и они оба будут нести субсидиарную ответственность солидарно. Аналогичные правила распространяются на учредителя, ликвидатора, каждого члена органа управления компании. Единственное, на что можно рассчитывать, – уменьшение размера. Юридическая фирма «Нечаев и Партнеры» предоставит исчерпывающую консультацию по каждому конкретному случаю и позволит обезопасить статус клиента на любом этапе.

Права и обязанности субсидиарного должника – КДЛ

Защита от субсидиарной ответственности выстраивается на умелом использовании юристом арсенала прав и обязанностей контролирующего должника лица. Так, если в отношении этого субъекта подано заявление в рамках дела о банкротстве, он приобретает статус ответчика по делу. Его обязанность – составление и направление в арбитражный суд, инициатору разбирательства отзыва на исковое заявление. Этот процессуальный документ во многом определяет дальнейший исход дела. Квалифицированный юрист по арбитражным спорам сможет извлечь максимум выгоды для ответчика и грамотно подготовить отзыв, парируя аргументы обвинения. Так выстраивается линия защиты для превенции наказания. Правом потенциального субсидиарного должника является направление обратного требования к должнику по делу о банкротстве, то есть регресс. Кроме того, субъект наделяется всеми правами стороны процесса – представлять доказательства, привлекать представителя, апеллировать на решение, заявлять отводы, знакомиться с материалами дела.

Что доказывается при защите

Стратегия, как избежать субсидиарной ответственности при банкротстве, выстраивается на основании доводов, опровергающих факты, указанные в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности. Важно опровергнуть каждый пункт и доказать, что:

• все заключенные сделки имели экономический смысл и обусловлены принципом целесообразности;
• поведение руководства было добросовестным, в интересах компании;
• все деньги и ресурсы тратились по целевому назначению на первостепенные статьи расходов; не было факта использования денег компании в личных целях;
• утраченные или поврежденные документы стали таковыми по объективным причинам, и лицо в силу обстоятельств еще не успело их восстановить;
• предпринимались все возможные действия для проверки контрагентов.

Какие обязанности возлагаются на главбуха?

Должность главного бухгалтера – одна из ключевых в любой компании либо организации.

На эту должность принимают людей с высшим профильным образованием и немалым опытом работы, управленческими навыками.

Обязанности бухгалтера четко изложены в ФЗ-402 (статья 7) «О бухгалтерском учете». Вот только основные обязанности:

1. Разработка политики бухучета в компании, его организация в полном соответствии с требованиями законодательства.
2. Контроль за отражением в бухучете любых хозяйственных и кассовых операций компании, участие в инвентаризациях.
3. Руководство бухгалтерией как одного из подразделений компании, организация эффективной работы персонала, проверки филиалов и обособленных подразделений.
4. Составление полной отчетности по хозяйственной деятельности компании и налогам, их своевременное перечисление в бюджет.
5. Предлагать руководству и акционерам компании пути оптимизации хозяйственной деятельности предприятия.

Похожие записи:

• Все про выплаты на детей в приемных семьях
• Нормативы потребления электрической энергии 2023
• Календарь бухгалтера на апрель 2023